關于某局集團機電有限公司

與某縣楊家灣水電力有限公司工程施工合同糾紛

法律意見書

致：某局集團機電有限公司

四川某律師事務所（以下簡稱本所）作為某局集團機電有限公司（以下簡稱貴公司）的法律顧問，根據貴公司提供的現有資料，就貴公司和某縣楊家灣水電力有限公司（以下簡稱水電力公司）之間的某縣楊家灣水電站A標段工程（以下簡稱協議工程）合同糾紛提供法律意見。

一、基本事實

1、2004年9月16日，根據招投標文件的約定，貴公司與水電力公司簽訂《協議書》。

2、2004年9月30日，貴公司與水電力公司簽訂了《某縣楊家灣水電站A標段工程施工補充協議》，對工期及獎罰、安全文明施工措施費、工程預付款、月進度款支付時間、工程變更、業主提供條件等做了詳細約定。

3、施工協議履行過程中，多種原因導致協議工程與2006年12月停工（貴公司未提供書面資料而不能確定具體原因）。

4、2007年9月5日，貴公司與水電力公司簽訂了《某縣楊家灣水電站A標段工程施工補充協議》，對剩余工程內容及范圍、工程價款工程進度款計量及支付、工期及獎罰、甲方提供條件等事項做了重新約定，并聲明原2004年9月30日簽訂的補充協議作廢。

5、在履行2007年9月5日簽訂的《某縣楊家灣水電站A標段工程施工補充協議》的過程中，由于甲方沒有足額撥付復工啟動資金、沒有保證施工用電的正常供應、沒有按時支付工程月計量款和2008年5月12日發生的汶川大地震以及外部施工環境發生變化等原因導致協議工程工期一直延后。

6、2009年11月1日，貴公司向水電力公司和某縣楊家灣水電站監理部遞交了《關于A標工程任務已按期全面完工的報告》，并聲明：某縣楊家灣水電站若因其他施工段的延遲完工而使本工程項目推后運營不承擔相應的連帶責任和其他責任，同時報告日期為協議工程竣工之日。

7、2010年1月16日，水電力公司向貴公司發送了《關于加緊處理支洞滲漏問題的函》，要求貴公司處理引水隧洞1號支洞、2號支洞滲漏問題。

8、2010年1月19日，水電力公司向貴公司發送了《關于楊家灣水電站未完施工項目的函》，要求貴公司落實未完項目的完工時間。

9、2010年1月22日，水電力公司向貴公司發送了《關于楊家灣水電站停運整改的通知》，要求貴公司落實消缺施工安排。

10、2010年6月23日，水電力公司召集協議工程監理、西部匯源礦業有限公司、施工單位和設計單位相關人員在協議工程設計單位會議室通報了水利部基本建設工程質量檢測中心的檢測報告內容，但此報告至今未書面送達貴公司。當時會議上明確提出由設計院出處理方案并經水電力公司組織專家評審后交施工單位進行處理，但至今未收到處理方案。

11、2010年12月29日，貴公司向水電力公司郵寄了《關于要求按合同支付工程款的函》，要求水電力公司支付剩余工程款。

12、2011年1月7日，水電力公司委托四川海峽律師事務所向貴公司發送了律師函。要求貴公司對工程進行修理或返工、改建，并承擔相應的違約責任及賠償責任。

13、2011年1月18日，貴公司對四川海峽律師事務所律師函進行了相應的回復。

14、2011年10月25日，水電力公司向貴公司發送了《關于要求履行施工協議及相關補充協議并承擔相應違約、賠償責任等民事責任的函》，要求貴公司承擔違約及賠償責任，并聲明保留通過法律途徑維護其利益的權利。

二、法律分析

（一）關于工期

1、協議工程的工期一直處于不確定狀態。根據貴公司與水電力公司2007年9月5日簽訂的《某縣縣楊家灣水電站A標段工程施工補充協議》（以下簡稱9月5日協議）第五條第一款：“本工程剩余工程工期為十三個半月，乙方進場作好復工準備工作后，經監理認為具備復工條件發出復工通知開始計算開工日期，甲方收到乙方工程竣工報告日為工程竣工日期”的約定，協議工程剩余工期的計算應從監理發出復工通知時開始計算，但貴公司至今未收到復工通知，所以在施工過程中，工期一直處于不確定的狀態。

2、如果協議工程的監理方確實發出了復工通知，工期延長的責任也完全應由水電力公司一方承擔。根據9月5日協議約定，水電力公司有義務保證施工用電的正常供應、按時提供施工圖、負責協調地方政府和周邊環境關系，按時支付工程進度款，根據貴公司提供的資料，本所認為水電力公司沒有按照約定履行自己的義務，導致協議工程工期一拖再拖，水電力公司應承擔工期延長的責任。

3、2008年5月12日發生的汶川地震屬于不可抗力，工期應進行合理順延。

（二）關于工程質量

1、貴公司有義務按照國家法律法規、技術標準、設計圖紙、施工規范和協議文件的要求進行施工，確保協議工程達到國家強制性標準和協議約定的標準，貴公司應該在合理期限內無償進行修理或者返工、改建。

2、協議工程2004年9月16日開始履行，其后一直處于合同的變更履行狀態，貴公司和水電力公司通過一系列的協議和實際行為對以前的工程協議進行了變更，2009年11月1日，貴公司提供了相關文件提出該日期為竣工日期，其后水電力公司以書面形式要求貴公司對工程缺陷進行整改，所以水電力公司要求貴公司承擔工程質量修復責任的勝訴權并沒有消滅。

3、對于因水電力公司提供的設計文件本身不合理導致的工程質量缺陷，貴公司可以不承擔責任。

4、對于因根據水電力公司和監理指令實施的行為而導致的工程質量缺陷，貴公司可以不承擔責任。

5、 對于由于2008年5月12日發生的汶川地震引發的工程質量缺陷，貴公司不用承擔責任；同時對于因汶川地震加重了協議工程原有的工程質量缺陷的部分，貴公司不用承擔加重部分的法律責任。

6、對于由于水電力公司違約行為導致工期延長而加重的工程質量缺陷部分，貴公司不承擔加重部分的法律責任。

7、根據合同通用條款52.6（3）的規定，因施工運行期增加了承包修復缺陷和損害工作的困難而導致費用增加時，應由監理人與承包人和發包人協商確定須有發包人合理分擔的費用，貴公司有權要求水電力公司承擔因協議工程試運行而增加的缺陷修復費用。

8、關于工程質量問題需要有資質的專業質量檢測機構進行檢測，根據鑒定報告再做具體分析。

（三）關于工程費用

1、貴公司有權要求對工程費用進行調整。根據9月5日協議：“若因非乙方原因造成的工期延長，經雙方協商后，甲方支付乙方物價、工資等上漲的影響” 的約定，水電力公司應承擔因非乙方原因導致的工期延長而增加的工程費用。

2、貴公司有權要求水電力公司加付遲延支付工程進度款而產生的逾期違約金或滯納金。

3、貴公司有權要求水電力公司支付剩余的尾工款并承擔遲延支付的逾期違約金或滯納金。

4、貴公司有權要求水電力公司承擔因其違約行為（包括但不限于遲延付款、遲延交付場地、遲延提供技術資料、自身原因導致的停工）給貴公司造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。

三、律師聲明與建議

（一）律師聲明

1、本法律意見書所載事實來源于本法律意見書出具之日前貴公司的陳述和貴公司提交的相關材料。

2、若在本法律意見書出具后，貴公司發現新的證據材料或者事件有新情況發生，請及時與本所律師聯系。

（二）律師建議

1、尋求主動解決。貴公司有權以水電力公司違約造成協議無法繼續履行為由要求與水電力公司解除合同，也可以通過完善相關完工資料提交正式的完工驗收報告要求水電力公司進行驗收，以期協商解決。

2、貴公司可以根據水電力公司的下一步行動，再做具體的應對。

以上意見，供參考。

馬力律師

二○一一年十一月八日

相關法律法規：

第九十四條 有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。

第一百零七條 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。第一百二十條當事人雙方都違反合同的，應當各自承擔相應的責任。

第二百八十一條 因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的，發包人有權要求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任。

第二百八十三條 發包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的，承包人可以順延工程日期，并有權要求賠償停工、窩工等損失。

第二百八十四條 因發包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發包人應當采取措施彌補或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。