在四類外鑒定登記制度取消之后,控方出具的司法會計鑒定意見也更名為審計報告、專項審核報告等,根據(jù)刑訴法司法解釋的規(guī)定,對該類證據(jù)仍按照鑒定意見審查其證據(jù)三性。我們曾發(fā)文分析了控方出具審計報告從合法性、真實性角度,辯方如何進行充分有效質(zhì)證。除了防守,辯護方還可以進攻:被告單位/被告人可以另行委托第三方出具審計報告,以審計打?qū)徲嫞澡b定打鑒定,揭示出控方所出具審計報告證據(jù)的不客觀或不全面之處。
一、被告單位單獨委托審計機構(gòu)出具審計報告的證據(jù)效力
根據(jù)我們代理案件的經(jīng)驗顯示,未通過法院提起申請獨立委托第三方出具的審計報告,與專家意見類證據(jù)類同,判決會以“未經(jīng)司法機關(guān)委托,由被告人/單位自行委托,未向第三方提供完整證據(jù)資料”為由,不認可辯護方審計報告的證據(jù)效力。
但,為什么我們還是認為被告單位有必要委托第三方出具審計報告,原因有三:
(1)站在客觀中立的角度,審計報告重在對銀行流水、發(fā)票開受等數(shù)據(jù)的檢驗、匯總、審核,若卷內(nèi)審計報告存在明顯錯誤的,自行委托作出的審計報告由第三方會計師事務(wù)所作出,能夠為律師質(zhì)證對方審計報告提供強有力支撐;
(2)即便審計報告從證據(jù)效力上可能被否定,但審計報告都需要委托方提供大量審計材料依據(jù),這部分證據(jù)材料包括被告單位被查扣的會計憑證等,在庭審時大部分情況下,控方不會作為證據(jù)出示。如果該部分證據(jù)資料對辯護方有利,通過審計機構(gòu)審核,有利于提升委托審計資料(原始證據(jù))的證據(jù)效力;
(3)如果卷內(nèi)審計報告并不是存在錯誤,而是存在割裂資金、貨物流轉(zhuǎn)鏈條,得出結(jié)論不全面不客觀,則被告方出具的審計報告可以還原完整流向,向合議庭呈現(xiàn)更全面客觀的案件事實。
一句話總結(jié):做了可能沒用,不做肯定沒用,還是要做。
二、審計機構(gòu)選取——大城市、有司法鑒定資質(zhì)的
一旦被告單位、被告人需要提供反向?qū)徲媹蟾鎭泶蚩胤骄韮?nèi)審計報告,案件的控辯對抗就非常激烈了,從當?shù)貙ふ覍徲嫏C構(gòu)來完成一份獨立的審計報告作為證據(jù),與公安機關(guān)、公訴機關(guān)對抗,大部分情況下是不太現(xiàn)實的。被告單位會選擇從北京、上海等地選擇,當然也可以到省會城市選擇機構(gòu)。
在選擇審計機構(gòu)時,盡管司法會計鑒定已被取消登記,也建議從以前擁有司法鑒定資質(zhì)的會計師事務(wù)所中選擇,避免因?qū)徲嫏C構(gòu)和審計人員的資質(zhì)問題影響審計報告效力。
三、審計機構(gòu)委托——簽訂合同、出具委托書
會計師事務(wù)所的審計工作更像流水線作業(yè),常規(guī)的對企業(yè)年度財務(wù)審計報告,會由實習生操刀,注會只負責簽字。而作為刑事訴訟證據(jù)預(yù)出現(xiàn)在法庭視野中的審計報告,如果簽字注會不能全程參與審計過程,那么很可能無法有效應(yīng)對最終出庭時的控方詢問,會直接影響審計報告的證據(jù)效力,因此,在合同談簽時,應(yīng)根據(jù)審計報告的工作內(nèi)容,盡量約定注冊會計師的有效駐場工作時間,確保最終簽字注會全程參與跟進項目。
委托方應(yīng)當與審計機構(gòu)簽訂委托協(xié)議,并驗看鑒定人的資質(zhì),事前確認好簽字注冊會計師,做好資質(zhì)方面的舉證準備。
四、委托審計檢材——被告單位/人不能獲取卷內(nèi)證據(jù)如何破?
從控方審計報告的邏輯出發(fā),基本上作出審計結(jié)論也是依據(jù)公安機關(guān)查扣的被告單位的賬簿憑證、銀行流水等客觀證據(jù)資料。因此,大部分情況下,被告單位想要反向?qū)徲嫞粫婕暗綗o法獲取的證據(jù)資料。而對控方審計報告中所依據(jù)的言詞類證據(jù),本身不應(yīng)當作為鑒定/審計依據(jù)。
被告單位自行委托審計報告時,可以通過向委托方詢問、了解、落實相關(guān)情況;其他賬簿憑證、發(fā)票等證據(jù)資料則由被告單位從留存的電子賬套內(nèi)重新導(dǎo)出,由被告單位逐頁、逐份蓋章提供并對提供材料真實性負責即可。
要點提示:審計機構(gòu)應(yīng)當獨立作出鑒定,對卷內(nèi)審計報告涉及到的數(shù)據(jù)流向,如果對應(yīng)的證據(jù)資料無法提供給案外辯護方委托審計機構(gòu)的,可以在舉證時合并舉證,共同來說明證明目的。
例如:某案件中,審計報告審定開票方將一部分款項直接支付給向受票方供貨的散戶,一部分款項支付給受票方指定個人賬戶,對支付給散戶部分數(shù)據(jù),受票方無法獲取,因此審計時只能審計“指定個人賬戶”向下支付貨款的情況。在舉證時,辯護人可以將兩份報告結(jié)合共同來說明,最終開票方回款的金額,均如實支付至源頭供貨方。
結(jié)論:并不存在障礙,變通方式來做。
五、審計工作開展——為詢證、盤點預(yù)留充分時間
刑事訴訟中作為證據(jù)使用的審計報告,審計機構(gòu)應(yīng)當更加關(guān)注審計流程的客觀性,嚴格按照審計準則要求做好審計流程工作把控。
例如,需要對支付貨款進行審計的,按照審計流程,則要向接收款項一方發(fā)詢證函,并要求對方獨立回函至審計機構(gòu),以便查驗付款真實性。對企業(yè)倉庫記錄是否能保障賬實相符、賬表一致的,則需要對倉庫實務(wù)進行實盤、監(jiān)盤。
以上審計程序,應(yīng)當預(yù)留充分時間,企業(yè)作為委托方也應(yīng)考慮到位,避免業(yè)務(wù)承接后,由于工作時間不充分,而無法出具審計意見,或最后出具有保留的審計意見,影響審計報告的證據(jù)效力。
六、審計報告要點——關(guān)于資金流向鑒證
資金因通過第三方銀行機構(gòu)結(jié)算,首先原始銀行流水的真實性雙方都不會提出疑意,因此,對貨物交易及服務(wù)發(fā)生的完整資金流向進行審計,對委托方來講,是打破控方閉環(huán)“資金回流”結(jié)論的利器,委托方應(yīng)提供完整銀行流水,包括對公賬戶、關(guān)聯(lián)個人賬戶流水。
審計機構(gòu)可征詢委托方,了解資金流向與發(fā)票對應(yīng)關(guān)系,存在“回款”情況,但委托方要求對資金完整流向進行審計的,應(yīng)獲取充分證據(jù),對匯款賬號向下繼續(xù)支付貨款或服務(wù)款項的真實性進行核實,方式為由審計機構(gòu)向接收賬戶發(fā)函,詢證款項性質(zhì)并回函確認屬于貨款或服務(wù)款項,以此提升審計報告的證據(jù)效力。
被告單位委托第三方出具的審計報告
被告單位委托第三方出具的審計報告
七、審計報告要點——關(guān)于是否有真實貨物交易的鑒證
真實貨物交易不像資金流向,通過銀行流水即可證明,貨物因為無法還原至交易當期,因此,對是否發(fā)生了真實貨物交易難以向驗看銀行流水一樣直接得出結(jié)論。當然,借鑒控方審計報告的思路,通過對記賬憑證、入庫單、出庫單、出貨結(jié)算單等物流憑據(jù)的審查,并被告人供述/證人證言等,判定上述單據(jù)是否有實際交易對應(yīng),還是為掩蓋虛假交易制作。但作為被告單位一方委托的審計機構(gòu),大多不會直接就單據(jù)的真?zhèn)伟l(fā)表意見,我們此前接觸的案例中,曾有審計機構(gòu)通過核驗企業(yè)庫存商品是否賬實相符的方式,擬為購銷雙方有真實貨物交易提供支撐,雖關(guān)聯(lián)性上相對較弱,但至少可以證明企業(yè)不是空殼開票公司,對有真實貨物交易的舉證奠定基礎(chǔ)。
被告單位對進銷存數(shù)據(jù)記錄是否賬實相符委托第三方審計
被告單位對進銷存數(shù)據(jù)記錄是否賬實相符委托第三方審計
八、審計報告要點——關(guān)于發(fā)票開、受及增值稅稅款繳納、抵扣鑒證
對是否完稅委托第三方審計
審計結(jié)論:
對是否完稅委托第三方審計
是否有稅款損失是虛開犯罪定罪量刑的關(guān)鍵事實,大部分司法機關(guān)的觀點停留在,受票方抵扣的稅款=國家稅款損失,但實際上,即便雙方無真實貨物交易,受票方抵扣稅款也不一定造成稅款損失,關(guān)鍵還是要追訴完整增值稅抵扣鏈條,判斷稅款損失在哪一環(huán)節(jié)。作為開票方,則可以委托審計機構(gòu)對增值稅繳納情況進行專項審計,以說明,涉案發(fā)票均以申報繳納增值稅稅款。
九、出庭準備——控辯雙方都可以申請鑒定/審計人員出庭
根據(jù)刑訴法規(guī)定,對控方出具審計報告的,辯護方可以申請鑒定人員出庭,當然是否出庭,由法庭來判定、通知。一般而言,如果辯護方提出申請鑒定人出庭理由充分的,合議庭不會拒絕,但也不能排除,個別案件中,公訴機關(guān)會以鑒定意見均有相關(guān)依據(jù)支撐為由,拒絕己方鑒定人出庭。此時,可以辯護方應(yīng)當提出完整書面理由爭取,當然如最終合議庭未通知鑒定人到庭,則做好充分有效質(zhì)證即可。
相對應(yīng),公訴機關(guān)當然也可以向法庭申請并由法庭通知辯護方審計人員出庭接受質(zhì)詢,所以,我們也強調(diào)了,簽字注冊會計師應(yīng)當全程參與審計流程,對審計過程充分把控。辯護人也應(yīng)當與注冊會計師充分溝通,吃透審計程序、審計依據(jù)、審計結(jié)論,對審計報告依據(jù)附件及移交的電子底稿也要非常熟悉,以便更好應(yīng)對庭審。
小結(jié):以審計打?qū)徲嫞念愅忤b定機構(gòu)及鑒定人登記取消之后,控辯雙方提供的審計報告類證據(jù),從證據(jù)效力層次上,并無區(qū)別,故被告單位做無罪辯護或罪輕辯護的,應(yīng)當重視此項工作。對審計報告的舉證、質(zhì)證都應(yīng)當按照鑒定意見的思路,考慮充分,以取得理想的辯護效果。
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